avvocati Bologna News Archivi — Avvocati a Bologna AVVOCATO SERGIO ARMAROLI 051 6447838

VENDITA SIMULATA IMMOBILI COLLAZIONE AVVOCATO ESPERTO

EREDE LESIONE LEGITTIMA QUANDO UNA VENDITA NASCONDE UNA DONAZIONE

Tanto premesso gli attori chiedevano:
che fosse dichiarata la simulazione assoluta degli atti di vendita su menzionati;
in subordine, accertarsi che il primo di detti contratti tra il de cuius e (OMISSIS) integrava una donazione indiretta ed era pertanto soggetto a collazione ex articolo 737 c.c., con conseguente condanna del convenuto a conferirlo all’eredita’ paterna;
in via ulteriormente subordinata, chiedevano dichiararsi che il secondo contratto, intercorso tra il de cuius e la (OMISSIS) srl, era nullo poiche’ costituiva una donazione priva dei requisiti formali e sostanziali richiesti dalle legge, con conseguente condanna di detta societa’ a restituire gli immobili che erano oggetto dell’eredita’ dello stesso

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Conviene per ragioni di priorita’ logica esaminare anzitutto il secondo motivo di ricorso, con il quale, denunciando violazione dell’articolo 110 c.p.c. e articolo 457 c.c., in relazione all’articolo 360 c.p.c., n. 3), si censura la statuizione della sentenza impugnata che ha riconosciuto la legittimazione processuale degli odierni controricorrenti a proporre appello quali eredi di (OMISSIS), ritenendo all’uopo sufficiente la documentazione prodotta dai medesimi, vale a dire la denuncia di successione, l’atto notorio relativo agli eredi legittimi e la pubblicazione del testamento olografo della dante causa degli odierni resistenti.
Il motivo e’ infondato.
La Corte territoriale ha infatti ritenuto l’idoneita’ della documentazione prodotta ai fini della prova della legittimazione processuale degli appellanti odierni resistenti, rilevando la mancanza di specifica contestazione sulla documentazione suddetta, ad eccezione della contestazione sull’autenticita’ della sottoscrizione del testamento olografo di (OMISSIS) che istituiva eredi i figli (OMISSIS) e (OMISSIS).
In relazione al testamento, peraltro, la Corte ha correttamente rilevato l’inidoneita’ della procedura di disconoscimento e verificazione della sottoscrizione della scrittura privata, proposta dagli appellati ed odierno ricorrenti, trattandosi di rimedio che non e’ esperibile in relazione a documenti provenienti da un soggetto terzo; nel caso di specie, ai fini della contestazione della validita’ della sottoscrizione del testamento, quale presupposto della legittimazione processuale degli eredi istituiti, gli odierni ricorrenti avrebbero dovuto invece esperire querela di falso, azione che non e’ stata proposta nel presente giudizio.
Quanto poi a (OMISSIS), non menzionato nel testamento, incontroversa la qualita’ di coniuge della dante causa, giova richiamare il pacifico principio del cumulo tra successione testamentaria e successione legittima.
Cio’ premesso, si osserva che la stessa proposizione della presente controversia, diretta ad accertare la nullita’ di determinati atti di disposizione del de cuius al fine di sottoporre i relativi beni a collazione ex articoli 737 c.c. e ss. implica accettazione tacita dell’eredita’.

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Ed invero, poiche’ l’accettazione tacita dell’eredita’ puo’ desumersi dall’esplicazione di un comportamento tale da presupporre la volonta’ di accettare l’eredita’, essa puo’ legittimamente reputarsi implicita nell’esperimento, da parte del chiamato, di azioni giudiziarie, che essendo intese alla rivendica o alla difesa della proprieta’ o ai danni per la mancata disponibilita’ di beni ereditari – non rientrino negli atti conservativi e di gestione dei beni ereditari consentiti dall’articolo 460 c.c., ma travalichino il semplice mantenimento dello stato di fatto quale esistente al momento dell’apertura della successione, e che, quindi, il chiamato non avrebbe diritto di proporre se non presupponendo di voler far propri i diritti successori (Cass. 10060/2018; 13738/2005).
Vanno a questo punto esaminati il primo, quinto e sesto motivo di ricorso, i quali investono la medesima questione circa i limiti della prova della simulazione assoluta.
Il primo motivo di ricorso denuncia violazione e falsa applicazione degli articoli 1414, 1417 e 2722 c.c. in relazione all’articolo 360 c.p.c., n. 3), censurando la statuizione della sentenza impugnata che ha affermato che la qualita’ di terzo ai fini della simulazione e’ propria non soltanto di chi agisce in riduzione ex articolo 553 c.c., ma anche dell’erede che agisce in collazione.
Il quinto motivo denuncia violazione e falsa applicazione degli articoli 1417, 2724, 2727 e 2729 c.c., in relazione all’articolo 360 c.p.c., n. 3), censurando la statuizione della sentenza che ha affermato la possibilita’ per i resistenti di provare la simulazione assoluta del contratto con ogni mezzo, adoperando la prova per testi e quella per presunzioni.
Secondo la prospettazione dei ricorrenti, la Corte ha fondato la prova della simulazione dei due contratti essenzialmente in forza di presunzioni, in assenza dei requisiti stabiliti dalla legge.
Il sesto motivo di ricorso denuncia violazione degli articoli 2727 e 2729 c.c., deducendo la assoluta inidoneita’ degli elementi indiziari indicati dalla Corte territoriale a provare la simulazione, in quanto del tutto privi di significativita’, irrilevanti, non univoci ed arbitrari.
I motivi che precedono, in buona sostanza, censurano la statuizione della Corte territoriale, che, ribaltando la valutazione del primo giudice, ha ritenuto ammissibile, nel caso di specie, la prova testimoniale e quella presuntiva in relazione alla prova della simulazione assoluta dei due rogiti stipulati dal de cuius (OMISSIS), rispettivamente, il 27.3.1996 ed il 5.4.1996, aventi ad oggetto il trasferimento di diversi cespiti immobiliari, il primo a (OMISSIS), e quello successivo alla (OMISSIS) srl;
si censura inoltre la valutazione della Corte territoriale che ha ritenuto raggiunta la prova in via presuntiva della simulazione assoluta sulla base di elementi privi di gravita’, precisione e concordanza, in contrasto con la disposizione dell’articolo 2729 c.c.
Orbene quanto alla valutazione di ammissibilita’ della prova presuntiva, la statuizione della Corte territoriale e’ fondata su due autonome rationes decidendi:
la principale, secondo cui la contestazione dell’ammissibilita’ della prova testimoniale e presuntiva della simulazione assoluta era stata sollevata tardivamente, in quanto era stata fatta valere solo nella comparsa conclusionale del giudizio di primo grado (dalla sola difesa di (OMISSIS)), nonostante l’esplicito riferimento ai dati presuntivi contenuto nell’atto introduttivo del giudizio;
da cio’, in accoglimento dell’impugnazione, la nullita’ della statuizione del primo giudice che aveva escluso l’ammissibilita’ del ricorso alla prova presuntiva in assenza di rituale eccezione della controparte, e la possibilita’ per la Corte di riesaminare la rilevanza probatoria degli indizi, che non era stata effettuata dal primo giudice.
l’altra ratio decidendi, esposta “solo per completezza espositiva”, secondo cui i limiti di prova di cui agli articoli 1417 e 2722 c.c. non sussisterebbero nei confronti dell’erede che agisce in collazione; secondo la corte territoriale anche nel caso di azione ex articolo 737 c.c. l’erede sarebbe in posizione di terzieta’ rispetto al de cuius e potrebbe dunque far valere senza limiti la prova testimoniale e quella per presunzioni.
Orbene la principale ratio decidendi, secondo cui l’eccezione di inammissibilita’ della prova per presunzioni sarebbe stata sollevata tardivamente, non risulta attinta dai ricorrenti, i quali, nel sesto motivo, premessa una dettagliata contestazione degli elementi considerati dal giudice di merito quali elementi presuntivi della simulazione assoluta delle vendite, nella parte finale del motivo (pag. 36 del ricorso) affermano che le conclusioni precedenti, relative alla contestazioni sulla sussistenza dei requisiti di cui agli articoli 2727 e 2729 c.c., “rendono ormai irrilevante la questione circa l’eventuale tardivita’ dell’opposizione per l’uso delle presunzioni (sostenuta ex adverso e negata dagli appellati: cfr comparsa conclusionale pagg.46-48) e non superata a parere degli attuali ricorrenti dalla Corte in sentenza con una motivazione che non appare esauriente e convincente in quanto tautologica

CASSAZIONE CIVILE, SENTENZA 11 MARZO 2019, N. 6907

Cassazione civile, sentenza 11 marzo 2019, n. 6907
(…omissis…)
RITENUTO IN FATTO
Con citazione notificata il 7.9.2000 (OMISSIS) e (OMISSIS) convenivano in giudizio (OMISSIS) nonche’ la (OMISSIS) srl, esponendo:
di essere eredi, unitamente al fratello (OMISSIS), del padre (OMISSIS), deceduto in (OMISSIS) senza lasciare testamento;
il de cuius aveva costituito un rilevante patrimonio, comprendente alcuni beni immobili di rilevante valore economico e cospicui depositi bancari, di cui era rimasto titolare esclusivo fino alla fine del 1995-inizio 1996, epoca in cui aveva ceduto gli immobili ed estinto depositi e conto correnti bancari;
in particolare, quanto agli immobili, il de cuius aveva venduto al figlio (OMISSIS), con atto per notar (OMISSIS), in data 27.3.1996, un fondo commerciale per un corrispettivo di Lire 594.000.000 a fronte di un valore reale di Lire 1.300.000.000 ed il 5.4.1996 aveva alienato alla (OMISSIS) srl, di cui erano soci (OMISSIS) ed (OMISSIS), rispettivamente moglie e figlio di (OMISSIS), i seguenti beni:
un appartamento, di cui il venditore si era riservato il diritto di usufrutto; un magazzino; uno studio professionale; un appartamento con soffitta e piccola unita’ immobiliare, anch’essi ad un prezzo di gran lunga inferiore a quello di mercato.
Tanto premesso gli attori chiedevano:
che fosse dichiarata la simulazione assoluta degli atti di vendita su menzionati;
in subordine, accertarsi che il primo di detti contratti tra il de cuius e (OMISSIS) integrava una donazione indiretta ed era pertanto soggetto a collazione ex articolo 737 c.c., con conseguente condanna del convenuto a conferirlo all’eredita’ paterna;
in via ulteriormente subordinata, chiedevano dichiararsi che il secondo contratto, intercorso tra il de cuius e la (OMISSIS) srl, era nullo poiche’ costituiva una donazione priva dei requisiti formali e sostanziali richiesti dalle legge, con conseguente condanna di detta societa’ a restituire gli immobili che erano oggetto dell’eredita’ dello stesso (OMISSIS);
– condannarsi (OMISSIS), previo rendiconto, a restituire tutte le somme provenienti da depositi o conti correnti intestati al padre (OMISSIS) incassate ed indebitamente trattenute dal medesimo, oltre ad interessi;
– dichiarare, una volta ricostituito l’asse ereditario del de cuius, che esso spettava in tre parti eguali ai suoi tre figli e per l’effetto procedere allo scioglimento della comunione ereditaria.
I convenuti, costituitisi, resistevano, opponendosi alle istanze istruttorie degli attori e concludevano per il rigetto delle domande. Il Tribunale di Lucca, ritenute le prove richieste inammissibili ed irrilevanti, rigettava le domande.
Avverso detta sentenza proponevano impugnazione (OMISSIS) unitamente ad (OMISSIS), (OMISSIS) e (OMISSIS), quali eredi di (OMISSIS) deceduta nel corso del giudizio.
La Corte d’Appello di Firenze, disattesa l’eccezione pregiudiziale di carenza di legittimazione processuale di (OMISSIS), (OMISSIS), (OMISSIS) dei quali riteneva provata la qualita’ di eredi di (OMISSIS), ed ammessa ed espletata la prova ex articolo 210 c.p.c., in revoca della sentenza di primo grado dichiarava la nullita’ per simulazione assoluta degli atti impugnati, vale a dire la compravendita del 27/3/1996 tra (OMISSIS) (de cuius) e (OMISSIS) ed il rogito stipulato il 5/4/1996 tra (OMISSIS) e (OMISSIS) srl.
La Corte territoriale, in particolare, dichiarava la tardivita’ della contestazione sui limiti di prova di cui agli articoli 1417, 2722 e 2721 c.c., sollevata dalla controparte soltanto nella comparsa conclusionale del giudizio di primo grado, affermando inoltre che in relazione ai suddetti limiti della prova della simulazione deve riconoscersi la qualita’ di “terzo” anche all’erede che agisce in collazione.
Cio’ posto, la Corte riteneva provata la simulazione assoluta degli atti di compravendita oggetto di impugnazione e, conseguentemente, ne dichiarava la nullita’, con inserimento dei beni che ne costituivano oggetto nella massa attiva ereditaria; rigettava la domanda di restituzione dei titoli e del denaro, per mancanza di idonei riscontri documentali.
Quanto alla domanda di divisione, affermava che la relativa procedura doveva svolgersi mediante rimessione degli atti innanzi al giudice di primo grado, stante la necessita’ di salvaguardare il doppio grado di giudizio su ogni questione che dovesse insorgere nel procedimento divisionale.
Per la cassazione di detta sentenza hanno proposto ricorso, con otto motivi, (OMISSIS) e la (OMISSIS) srl.
(OMISSIS), (OMISSIS), (OMISSIS) e (OMISSIS), questi ultimi in qualita’ di eredi di (OMISSIS), hanno resistito con controricorso. In prossimita’ dell’odierna udienza entrambe le parti hanno depositato memoria ex articolo 378 c.p.c..
CONSIDERATO IN DIRITTO
Conviene per ragioni di priorita’ logica esaminare anzitutto il secondo motivo di ricorso, con il quale, denunciando violazione dell’articolo 110 c.p.c. e articolo 457 c.c., in relazione all’articolo 360 c.p.c., n. 3), si censura la statuizione della sentenza impugnata che ha riconosciuto la legittimazione processuale degli odierni controricorrenti a proporre appello quali eredi di (OMISSIS), ritenendo all’uopo sufficiente la documentazione prodotta dai medesimi, vale a dire la denuncia di successione, l’atto notorio relativo agli eredi legittimi e la pubblicazione del testamento olografo della dante causa degli odierni resistenti.
Il motivo e’ infondato.
La Corte territoriale ha infatti ritenuto l’idoneita’ della documentazione prodotta ai fini della prova della legittimazione processuale degli appellanti odierni resistenti, rilevando la mancanza di specifica contestazione sulla documentazione suddetta, ad eccezione della contestazione sull’autenticita’ della sottoscrizione del testamento olografo di (OMISSIS) che istituiva eredi i figli (OMISSIS) e (OMISSIS).
In relazione al testamento, peraltro, la Corte ha correttamente rilevato l’inidoneita’ della procedura di disconoscimento e verificazione della sottoscrizione della scrittura privata, proposta dagli appellati ed odierno ricorrenti, trattandosi di rimedio che non e’ esperibile in relazione a documenti provenienti da un soggetto terzo; nel caso di specie, ai fini della contestazione della validita’ della sottoscrizione del testamento, quale presupposto della legittimazione processuale degli eredi istituiti, gli odierni ricorrenti avrebbero dovuto invece esperire querela di falso, azione che non e’ stata proposta nel presente giudizio.
Quanto poi a (OMISSIS), non menzionato nel testamento, incontroversa la qualita’ di coniuge della dante causa, giova richiamare il pacifico principio del cumulo tra successione testamentaria e successione legittima.
Cio’ premesso, si osserva che la stessa proposizione della presente controversia, diretta ad accertare la nullita’ di determinati atti di disposizione del de cuius al fine di sottoporre i relativi beni a collazione ex articoli 737 c.c. e ss. implica accettazione tacita dell’eredita’.
Ed invero, poiche’ l’accettazione tacita dell’eredita’ puo’ desumersi dall’esplicazione di un comportamento tale da presupporre la volonta’ di accettare l’eredita’, essa puo’ legittimamente reputarsi implicita nell’esperimento, da parte del chiamato, di azioni giudiziarie, che essendo intese alla rivendica o alla difesa della proprieta’ o ai danni per la mancata disponibilita’ di beni ereditari – non rientrino negli atti conservativi e di gestione dei beni ereditari consentiti dall’articolo 460 c.c., ma travalichino il semplice mantenimento dello stato di fatto quale esistente al momento dell’apertura della successione, e che, quindi, il chiamato non avrebbe diritto di proporre se non presupponendo di voler far propri i diritti successori (Cass. 10060/2018; 13738/2005).
Vanno a questo punto esaminati il primo, quinto e sesto motivo di ricorso, i quali investono la medesima questione circa i limiti della prova della simulazione assoluta.
Il primo motivo di ricorso denuncia violazione e falsa applicazione degli articoli 1414, 1417 e 2722 c.c. in relazione all’articolo 360 c.p.c., n. 3), censurando la statuizione della sentenza impugnata che ha affermato che la qualita’ di terzo ai fini della simulazione e’ propria non soltanto di chi agisce in riduzione ex articolo 553 c.c., ma anche dell’erede che agisce in collazione.
Il quinto motivo denuncia violazione e falsa applicazione degli articoli 1417, 2724, 2727 e 2729 c.c., in relazione all’articolo 360 c.p.c., n. 3), censurando la statuizione della sentenza che ha affermato la possibilita’ per i resistenti di provare la simulazione assoluta del contratto con ogni mezzo, adoperando la prova per testi e quella per presunzioni.
Secondo la prospettazione dei ricorrenti, la Corte ha fondato la prova della simulazione dei due contratti essenzialmente in forza di presunzioni, in assenza dei requisiti stabiliti dalla legge.
Il sesto motivo di ricorso denuncia violazione degli articoli 2727 e 2729 c.c., deducendo la assoluta inidoneita’ degli elementi indiziari indicati dalla Corte territoriale a provare la simulazione, in quanto del tutto privi di significativita’, irrilevanti, non univoci ed arbitrari.
I motivi che precedono, in buona sostanza, censurano la statuizione della Corte territoriale, che, ribaltando la valutazione del primo giudice, ha ritenuto ammissibile, nel caso di specie, la prova testimoniale e quella presuntiva in relazione alla prova della simulazione assoluta dei due rogiti stipulati dal de cuius (OMISSIS), rispettivamente, il 27.3.1996 ed il 5.4.1996, aventi ad oggetto il trasferimento di diversi cespiti immobiliari, il primo a (OMISSIS), e quello successivo alla (OMISSIS) srl;
si censura inoltre la valutazione della Corte territoriale che ha ritenuto raggiunta la prova in via presuntiva della simulazione assoluta sulla base di elementi privi di gravita’, precisione e concordanza, in contrasto con la disposizione dell’articolo 2729 c.c.
Orbene quanto alla valutazione di ammissibilita’ della prova presuntiva, la statuizione della Corte territoriale e’ fondata su due autonome rationes decidendi:
la principale, secondo cui la contestazione dell’ammissibilita’ della prova testimoniale e presuntiva della simulazione assoluta era stata sollevata tardivamente, in quanto era stata fatta valere solo nella comparsa conclusionale del giudizio di primo grado (dalla sola difesa di (OMISSIS)), nonostante l’esplicito riferimento ai dati presuntivi contenuto nell’atto introduttivo del giudizio;
da cio’, in accoglimento dell’impugnazione, la nullita’ della statuizione del primo giudice che aveva escluso l’ammissibilita’ del ricorso alla prova presuntiva in assenza di rituale eccezione della controparte, e la possibilita’ per la Corte di riesaminare la rilevanza probatoria degli indizi, che non era stata effettuata dal primo giudice.
l’altra ratio decidendi, esposta “solo per completezza espositiva”, secondo cui i limiti di prova di cui agli articoli 1417 e 2722 c.c. non sussisterebbero nei confronti dell’erede che agisce in collazione; secondo la corte territoriale anche nel caso di azione ex articolo 737 c.c. l’erede sarebbe in posizione di terzieta’ rispetto al de cuius e potrebbe dunque far valere senza limiti la prova testimoniale e quella per presunzioni.
Orbene la principale ratio decidendi, secondo cui l’eccezione di inammissibilita’ della prova per presunzioni sarebbe stata sollevata tardivamente, non risulta attinta dai ricorrenti, i quali, nel sesto motivo, premessa una dettagliata contestazione degli elementi considerati dal giudice di merito quali elementi presuntivi della simulazione assoluta delle vendite, nella parte finale del motivo (pag. 36 del ricorso) affermano che le conclusioni precedenti, relative alla contestazioni sulla sussistenza dei requisiti di cui agli articoli 2727 e 2729 c.c., “rendono ormai irrilevante la questione circa l’eventuale tardivita’ dell’opposizione per l’uso delle presunzioni (sostenuta ex adverso e negata dagli appellati: cfr comparsa conclusionale pagg.46-48) e non superata a parere degli attuali ricorrenti dalla Corte in sentenza con una motivazione che non appare esauriente e convincente in quanto tautologica.”
I ricorrenti hanno dunque omesso di censurare in modo specifico l’autonoma ratio della sentenza impugnata, fondata sulla tardiva opposizione per l’uso delle presunzioni, ritenendo che tale questione doveva ritenersi irrilevante, alla luce delle contestazioni sviluppate nella prima parte del motivo.
Il rigetto di tale motivo assorbe la censura sulla diversa ratio decidendi, indicata peraltro ad abundantiam dalla Corte territoriale, secondo cui, ai fini della prova della simulazione, dovrebbe attribuirsi la qualita’ di “terzo” con le relative agevolazioni probatorie – ammissibilita’ della prova testimoniale e presuntiva – non solo all’erede che agisce in riduzione, ma anche a quello che esercita l’azione di collazione.
Tale affermazione non e’ conforme a diritto, e va dunque sul punto disposta la correzione della sentenza impugnata ma, come gia’ rilevato, la questione e’ assorbita dalla mancata contestazione sull’autonoma e principale ratio della sentenza, costituita dalla tardivita’ dell’opposizione di parte all’utilizzo delle presunzioni.
Il quinto e sesto motivo, inoltre, censurano la sentenza impugnata per aver fondato la prova della simulazione assoluta unicamente su elementi presuntivi, privi di gravita’, precisione e significativita’ e deducono l’impossibilita’ di identificare esattamente l’iter logico seguito dal giudice per risalire al fatto ignoto da quello noto.
La censura e’ inammissibile, in quanto, lungi dal contestare il criterio logico posto dalla Corte territoriale a fondamento della valutazione, si risolve in un sindacato nel merito della valutazione medesima in ordine alla gravita’ e precisione degli elementi indiziari, estraneo al presente giudizio di legittimita’.
La Corte territoriale, infatti, con apprezzamento adeguato, ha ritenuto provata la simulazione assoluta dei negozi per cui e’ causa in forza di diversi elementi indiziari quali:
il fatto che il de cuius abbia, nell’arco di un mese ed all’eta’ di ottanta anni, alienato l’intero patrimonio immobiliare, del valore stimato di Lire 1.790.000.00, al figlio (OMISSIS) ed ad una societa’ intestata a moglie e figlio di quest’ultimo, a prezzi assai inferiori a quelli di mercato;
la mancanza di una adeguata giustificazione, sul piano economico, dell’operazione, trattandosi di beni tutti locati e dunque produttivi di reddito nonche’ dell’immobile destinato alla sua abitazione, della quale il venditore avrebbe peraltro trattenuto il diritto di usufrutto;
in entrambi gli atti si fa riferimento ad un pagamento gia’ completamente avvenuto prima dell’atto e dunque non effettuato in presenza del notaio rogante;
gli assegni prodotti dagli odierni ricorrenti, quali mezzi di pagamento del corrispettivo delle compravendite, risultano essere stati versati su un conto cointestato al padre ed al figlio, ma non viene fornita prova adeguata dell’effettivo incameramento delle somme da parte del de cuius: da un lato il conto di destinazione delle somme era cointestato al de cuius ed al figlio (OMISSIS); dall’altro, al momento del decesso, sul conto corrente del de cuius non risultava alcuna somma, nonostante i rilevanti importi versati pochi anni prima, ed anzi, gia’ alla data dell’1.7.1996, ogni importo ivi versato risultava venuto meno.
Orbene a fronte di tali indizi che, con motivazione logica, coerente ed adeguata la Corte territoriale ha ritenuti idonei a dimostrare la simulazione assoluta degli atti di vendita, non puo’ ravvisarsi la violazione degli articoli 2727 e 2729 c.c. ed appare chiaramente espressa la ratio decidendi della pronuncia impugnata, fondata sulla gravita’ ed univocita’ degli indizi acquisiti.
Secondo il consolidato indirizzo di questa Corte, infatti, in tema di prova per presunzioni della simulazione assoluta di un contratto, spetta al giudice del merito apprezzare l’efficacia sintomatica dei singoli fatti noti, che debbono essere valutati non solo analiticamente, ma anche nella loro globalita’, all’esito di un giudizio di sintesi, non censurabile in sede di legittimita’ se sorretto da adeguata e corretta motivazione sotto il profilo logico e giuridico (Cass.22801 del 28.10.2014).
Nel caso di specie l’indicazione analitica dei singoli indizi e la loro complessiva valutazione in via sintetica risulta effettuata dalla Corte territoriale.
Ne’ risultano pretermessi, senza darne ragione, uno o piu’ fattori aventi, per condivisibili massime di esperienza, un’oggettiva portata indiziante (vedi al riguardo Cass.23201 del 13.11.2015), dovendo ritenersi che tutte le emergenze siano state sottoposte ad una valutazione complessiva, giungendo pertanto ad un giudizio di concordanza ed alla conclusione che la loro combinazione era in grado di fornire una valida prova presuntiva.
Come gia’ evidenziato, gli elementi indicati dalla Corte territoriale risultano connotati da requisiti di gravita’, univocita’ e concordanza.
Risulta dunque chiaramente espressa la ratio decidendi della pronuncia di simulazione, ne’ sussiste contraddittorieta’ della motivazione in ordine all’affermazione che la documentazione prodotta dai vati istituti di credito sarebbe lacunosa e frammentaria.
La Corte territoriale ha infatti ritenuto “lacunosa e frammentaria” la sola documentazione rimessa dalla (OMISSIS) e non la documentazione complessivamente acquisita dalle banche ed ha desunto dall’esame della documentazione stessa taluni elementi rilevanti ai fini della prova della simulazione, quale la procura, revocata alle resistenti ed attribuita in via esclusiva a (OMISSIS) (sin dal marzo 1993), ad operare sul conto (OMISSIS) ed a gestire gli investimenti in titoli esistenti presso la medesima banca.
Il terzo motivo denuncia violazione dell’articolo 210 c.p.c. e articolo 95disp. att. c.p.c., in relazione alla decisione con cui la Corte territoriale avrebbe rimesso in termini gli appellanti in ordine alla notifica dell’ordinanza di esibizione: in particolare ad avviso del ricorrente il provvedimento originario non indicava la parte che avrebbe dovuto provvedere alla notificazione.
Il motivo non ha pregio.
La Corte territoriale ha infatti integrato l’originario provvedimento ex articolo 210 c.p.c., ponendo l’onere di notifica dell’ordinanza ammissiva a carico dell’appellante.
Tale provvedimento non integra, all’evidenza, una rimessione in termini posto che la prova era gia’ stata ammessa ed il provvedimento costituiva un’integrazione dell’originaria ordinanza, ai sensi e per gli effetti dell’articolo 95 disp. att. c.p.c., non potendo ritenersi che gli appellanti fossero incorsi in decadenza di sorta.
Il quarto motivo denuncia l’inammissibilita’ dell’ordine di esibizione ex articolo 210 c.p.c., lamentando la genericita’ della richiesta.
Pure tale censura e’ inammissibile.
Il potere officioso del giudice di ordinare, ai sensi degli articoli 210 e 421 c.p.c., alla parte o a terzi l’esibizione di documenti sufficientemente individuati, costituisce l’espressione di una facolta’ discrezionale che l’articolo 210 c.p.c., comma 1, rimette al prudente apprezzamento del giudice di merito, che non e’ tenuto a specificare le ragioni per le quali egli ritiene di avvalersene: trattandosi di strumento istruttorio residuale, utilizzabile soltanto quando la prova del fatto non sia acquisibile “aliunde” e l’iniziativa non presenti finalita’ esplorative, la valutazione della relativa indispensabilita’ e’ rimessa al potere discrezionale del giudice di merito e non necessita neppure di essere esplicitata nella motivazione (Cass.4375/2010): di conseguenza l’esercizio di detto potere non e’ censurabile in sede di legittimita’, neppure se il giudice abbia omesso di motivare al riguardo.
Nel caso di specie, peraltro, trattandosi di risultanze di conti correnti intestati a terzi, il carattere di indispensabilita’ appare insito nella stessa natura dei documenti richiesti, sottratti alla diretta disponibilita’ dei richiedenti, dovendo altresi’ ritenersi la sufficiente specificita’ dell’istanza in relazione allo specifico rapporto interessato, che ne esclude la natura esplorativa.
Il settimo motivo denuncia violazione e falsa applicazione dell’articolo 354 c.p.c., poiche’ la corte territoriale, dopo aver accertato la nullita’ degli atti di disposizione del de cuius impugnati e conseguentemente dichiarato che i beni che ne costituivano oggetto venivano a comporre l’asse ereditario, ha disposto il rinvio della causa al primo giudice, per il giudizio di divisione ereditaria.
Il motivo e’ fondato.
I casi che impongono la rimessione della causa al giudice sono espressamente indicati dagli articoli 353 e 354 c.p.c. ed al di fuori dei casi ivi tassativamente previsti non e’ possibile la rimessione al primo giudice, secondo quanto esplicitato dall’articolo 354 c.p.c., la cui disposizione esprime una norma conforme a Costituzione, giacche’ non esiste garanzia costituzionale del doppio grado di giurisdizione di merito(vedi ex multis Cass. 18691/2007;21233/2011;).
Con specifico riferimento al giudizio di divisione e’ stato, in particolare, affermato che se il giudice del gravame dispone la divisione, lo stesso non puo’ poi rimettere gli atti al primo giudice per lo svolgimento delle attivita’ conseguenti, ma deve adottare tutti i provvedimenti del caso per esaurire la divisione, poiche’ non ricorre alcuna delle ipotesi di rimessione ex articoli 353 e 354 c.p.c. (Cass. 733 del 8/2/1982;1992 del 2.2.2016).
L’accoglimento del presente motivo assorbe l’esame di quello successivo avente ad oggetto la regolazione delle spese di lite.
In conclusione respinti i primi sei motivi, va accolto il settimo, assorbito l’ottavo; la sentenza impugnata va cassata in relazione al motivo accolto e la causa va rinviata per nuovo esame innanzi ad altra sezione della Corte d’Appello di Firenze, anche per la regolazione delle spese del presente giudizio.
P.Q.M.
la Corte rigetta il primo, secondo, terzo, quarto, quinto e sesto motivo di ricorso; accoglie il settimo motivo, assorbito l’ottavo.
Cassa la sentenza impugnata in relazione al motivo accolto e rinvia, anche per la regolazione delle spese del presente giudizio, ad altra sezione della Corte d’Appello di Firenze.

AZIENDA RAVENNA RISOLUZIONE CONTRATTO CORTE APPELLO BOLOGNA

RAVENNA RISOLUZIONE CONTRATTO CORTE APPELLO BOLOGNA

Ed infatti, si sostiene che, costituendo l’avviamento l’attitudine dell’azienda a funzionare e a produrre utili, non può essere concepito al di fuori dell’azienda, né può essere considerato o trasferito separatamente da questa e la sua cessione si accompagna necessariamente alla cessione della azienda, della quale non è un elemento ma una qualità (v. Cass. n. 21417/2014, che ha affermato la nullità, per mancanza dell’oggetto, del contratto preliminare di cessione di ramo d’azienda avente ad oggetto il solo avviamento, e i precedenti, risalenti nel tempo ma mai smentiti, ivi citati in motivazione Cass. n. 2857/1972, Cass. n. 2110/1968; per la giurisprudenza di merito v. Trib. Cagliari 20/5/2003, reperibile sulla banca dati Jus Explorer – Giuffré).

Il contratto sulla base del quale entrambe le parti fondano le rispettive pretese deve dunque essere dichiarato nullo, come richiesto in questo grado di giudizio dall’appellante (e in primo grado dall’odierna appellata), per mancanza dell’oggetto e il rilievo della nullità preclude l’esame delle reciproche domande di risoluzione (domande che, come già osservato, presuppongono l’esistenza di un contratto valido: Cass. n. 14828/2012).

In via principale: accertata la illegittimità del recesso manifestato da parte della sig.ra WW e la risoluzione del contratto per inadempimento della stessa sig.ra WW, dichiarare, in conseguenza della infondatezza in fatto e diritto della domanda di primo grado, che alcuna somma è tenuta a versare l’appellante in favore della WW a qualsivoglia titolo in conseguenza della scrittura privata del 27.04.2011;

dichiarare conseguentemente in virtù della risoluzione del contratto per inadempimento della sig.ra WW, che la sig.ra XX è legittimata a trattenere la somma di euro 15.000,00, versatele a titolo di acconto sulla maggiore somma di euro 30.000,00 quale prezzo per la cessione dell’avviamento commerciale del negozio “Alfa” sito in Ravenna in forza della scrittura privata 27.04.2011;

In via subordinata: a parziale riforma della sentenza 118/13 del Tribunale di Ravenna, stante il versamento della somma di euro 15.000,00 a titolo di acconto, nella denegata ipotesi di accertamento dell’inadempimento esclusivo della sig.ra XX dichiararla tenuta alla restituzione della somma di euro 15.000,00, senza il conteggio di alcun interesse;

In via ulteriormente subordinata: a parziale riforma della sentenza 1118/13 del Tribunale di Ravenna, accertata la nullità del contratto di cessione di avviamento di cui alla scrittura privata del 27.04.2011 dichiarare tenuta la sig.ra XX alla restituzione della somma ricevuta a titolo di acconto, senza il conteggio di alcun interesse legale;

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE D’APPELLO DI BOLOGNA

terza sezione civile

composta dai magistrati

dott. Roberto Aponte – Presidente relatore

dott. Pietro Guidotti – Consigliere

dott. Anna De Cristofaro – Consigliere

ha pronunciato la seguente

S E N T E N Z A

Nella causa civile iscritta al n. 2186/2013 R.G.

proposta da:

XX, titolare della Ditta ‘Alfa’ di XX, rappresentata e difesa dall’ avv. Elena Barbanti del Foro di Ravenna

– appellante –

nei confronti di

WW, rappresentata e difesa dagli avv. Nicola Ridolfi del Foro di Ravenna e Chiara Ridolfi del Foro di Bologna.

– appellata –

In punto a

“appello avverso sentenza del Tribunale di Ravenna n. 1118 del 11/7-27/9/2013”

CONCLUSIONI DELLE PARTI

L’ appellante XX:

“Piaccia all’Ecc.ma Corte d’Appello di Bologna, contrariis rejectis, in riforma della sentenza del Tribunale di Ravenna n.1118/2013 depositata il 11.09.2013.

Con vittoria delle spese e competenze di lite comprese quelle di primo grado.

In via istruttoria si chiede ammettersi le prove per testi già capitolate nel giudi-zio di primo grado, testi ivi indicati di cui alla memoria ex art. 183cpc, vi c sub n.2 e n.3 sulle circostanze capitolate quivi da intendersi integralmente richiamate.“.

L’appellata WW:

“Voglia la Corte Ill.ma, disattesa ogni contraria istanza deduzione eccezione

In via preliminare:

Accertata la non ragionevole probabilità di accoglimento dell’appello dichiarare l’inammissibilità dello stesso ai sensi e per gli effetti di cui all’art. 348 bis c.p.c.;

Accertare l’improponibilità e dichiarare l’inammissibilità della domanda formulata in via di ulteriore subordine dalla difesa dell’appellante relativa all’accertamento della nullità del contratto ai sensi per gli effetti di cui all’art. 345 c.p.c.;

in via principale:

rigettare l’appello proposto da XX e confermare la sentenza n. 1118/2013 emessa dal tribunale di Ravenna;

In ogni caso con vittoria delle spese del giudizio.“.

MOTIVI DELLA DECISIONE

1.– WW conveniva in giudizio, davanti al Tribunale di Ravenna, XX chiedendo la risoluzione, per inadempimento della convenuta, del contratto preliminare di cessione di azienda stipulato in data 27/4/2011 (con il quale la XX aveva promesso di cederle la sua azienda operante nel settore del commercio al dettaglio di utensili per la casa, cristallerie e vasellame) con condanna della convenuta medesima al pagamento del somma di € 30.000,00 pari al doppio della caparra versata.

2.– La convenuta, nel costituirsi in giudizio, chiedeva il rigetto delle domande attoree deducendo che la mancata stipulazione del contratto preliminare era dovuta all’inadempimento della promissaria acquirente, che alla data prevista per il trasferimento dell’azienda non aveva adempiuto all’obbligazione di pagamento del residuo corrispettivo, pari a € 15.000,00 previsto per la cessione.

La convenuta chiedeva quindi in via riconvenzionale che fosse accertato il suo diritto a ritenere la somma ricevuta a titolo di caparra.

3.– Il Tribunale non ammetteva le prove orali dedotte dalle parti e, con sentenza n. 1118 del 27/09/2013, dichiarava risolto il contratto per effetto del recesso legittimamente esercitato dall’attrice a fronte dell’inadempimento della convenuta e condannava quest’ultima a pagare alla WW la somma di € 30.000,00 oltre interessi legali dal 27/4/2001 al saldo e alla rifusione delle spese di lite.

4.– Nel motivare la decisione, il Tribunale osservava che dagli atti delle indagini compiute nel procedimento penale che aveva preso avvio a seguito di denuncia querela sporta dalla WW per il reato di truffa, risultava che la XX si era illegittimamente rifiutata di stipulare il contratto definitivo: in particolare la XX aveva illegittimamente subordinato la conclusione del con-tratto alla sua assunzione come dipendente della nuova attività commerciale.

5.– Avverso detta sentenza, proponeva appello XX deducendo che il Tribunale aveva erroneamente ricostruito i fatti sulla base delle indagini svolte dal P.M. e, in particolare, sulla base delle dichiarazioni rese alla p.g. da persone che avevano riferito circostanze non conosciute direttamente, ma apprese dalla stessa WW.

Chiedeva quindi l’ammissione delle prove per interrogatorio formale e testimoni erroneamente non ammesse dal Tribunale.

Deduceva, inoltre, che, come risultava dalla ricevuta, l’importo di € 15.000,00 era stato versato dalla WW a titolo di “acconto” e non quale “caparra confirmatoria” (e pertanto in caso di accoglimento della domanda della WW era dovuta solo la restituzione di detta somma) e si doleva, infine, dell’omessa pronuncia sulla questione di nullità del contratto di cessione dell’azienda, in realtà avente ad oggetto unicamente l’avviamento, proposta in corso di causa.

6.– L’appellata, nel costituirsi in giudizio, chiedeva il rigetto dell’impugnazione ed eccepiva l’inammissibilità, ex art. 345 c.p.c. “..delle domande ed eccezioni formulate in via gradata nelle conclusioni dell’atto di appello..”.

7.– La Corte con ordinanza 29/11/2013 sospendeva l’efficacia esecutiva della sentenza impugnata e, con successiva ordinanza depositata il 30/1/2015, ammetteva le prove orali dedotte dalle parti.

All’esito dell’istruttoria la causa era nuovamente trattenuta in decisione con assegnazione dei termini di legge per il deposito di comparse conclusionali e memorie di replica.

§§

8.– Deve preliminarmente essere esaminato, atteso che le contrapposte domande di risoluzione per inadempimento presuppongono l’esistenza di un contratto valido, il motivo di gravame con il quale l’appellante si duole dell’omesso esame della questione di nullità del contratto preliminare oggetto di causa.

Si tratta di questione (rilevabile d’ufficio ed) espressamente proposta dall’appellante con l’atto di impugnazione, in primo grado prospettata dall’odierna appellata nella comparsa conclusione (ma non esaminata dal Tribunale) (v. conclusionale WW 22/4/2013, p. 17, lett. G).

9.– Osserva, in proposito, la Corte che con il contratto preliminare dedotto in giudizio, anche se denominato “preliminare di cessione di azienda“, XX ha promesso di vendere (e WW ha promesso di acquistare) esclusivamente “..l’avviamento..” dell’azienda esercitata dalla XX.

9.1- Sul punto il testo contrattuale non si presta ad equivoci.

Nell’art. 2 del contratto “..l’azienda..” viene descritta come “..costituita in via di elencazione tassativa da: a) avviamento..”; e nell’art. 5 il prezzo di € 30.000,00 pattuito per la cessione è espressamente riferito, in via esclusiva, al solo avviamento, non essendo prevista la cessione di alcun bene materiale o immateriale.

D’altro canto, che intenzione delle parti fosse quella di cedere esclusivamente l’avviamento risulta anche dalla corrispondenza intercorsa tra le stesse dopo che il notaio, al quale si era rivolto il legale che assisteva la WW per la redazione del contratto definitivo, fece presente che un contratto definitivo che avesse riprodotto il contenuto del preliminare sarebbe stato nullo per mancanza dell’oggetto (v. docc. nn. 8, 9, 10 prodotti dall’attrice WW in primo grado).

10.– Ora, come è noto, secondo orientamento di legittimità che non vi è ragione di disattendere, l’avviamento, quale bene immateriale, non è autonomamente cedibile. Ed infatti, si sostiene che, costituendo l’avviamento l’attitudine dell’azienda a funzionare e a produrre utili, non può essere concepito al di fuori dell’azienda, né può essere considerato o trasferito separatamente da questa e la sua cessione si accompagna necessariamente alla cessione della azienda, della quale non è un elemento ma una qualità (v. Cass. n. 21417/2014, che ha affermato la nullità, per mancanza dell’oggetto, del contratto preliminare di cessione di ramo d’azienda avente ad oggetto il solo avviamento, e i precedenti, risalenti nel tempo ma mai smentiti, ivi citati in motivazione Cass. n. 2857/1972, Cass. n. 2110/1968; per la giurisprudenza di merito v. Trib. Cagliari 20/5/2003, reperibile sulla banca dati Jus Explorer – Giuffré).

11.– Il contratto sulla base del quale entrambe le parti fondano le rispettive pretese deve dunque essere dichiarato nullo, come richiesto in questo grado di giudizio dall’appellante (e in primo grado dall’odierna appellata), per mancanza dell’oggetto e il rilievo della nullità preclude l’esame delle reciproche domande di risoluzione (domande che, come già osservato, presuppongono l’esistenza di un contratto valido: Cass. n. 14828/2012).

12.– Alla dichiarazione di nullità del contratto consegue l’obbligo della XX alla restituzione della somma di € 15.000,00 ricevuto a titolo di caparra (la stessa XX — in difetto di domanda da parte della WW — ha chiesto che sia dichiarato il suo obbligo restitutorio).

13.– Avuto riguardo agli aspetti di reciproca soccombenza ricorrono i presupposti per compensare integralmente tra le parti le spese di entrambi i gradi del giudizio.

P.Q.M.

la Corte, in parziale accoglimento dell’appello e, per l’effetto, in riforma della sentenza del Tribunale di Ravenna n.1118/2013 del 11/7-27/9/2013:

a) dichiara la nullità del contratto preliminare oggetto di causa e conseguentemente dichiara tenuta XX a restituire a WW la somma di € 15.000,00;
b) dichiara compensate tra le parti le spese di entrambi i gradi del giudizio.

Così deciso in Bologna, il 27 marzo 2018, nella camera di consiglio della terza sezione civile della Corte d’Appello.

Il Presidente est.

Roberto Aponte

RAVENNA PAGA IMMOBILE DA IMPRESA MA NON LO CONSEGNANO – NIENTE ROGITO CONTRATTO DEFINITIVO

RAVENNA PAGA IMMOBILE DA IMPRESA MA NON LO CONSEGNANO – NIENTE ROGITO CONTRATTO DEFINITIVO

agli effetti dell’art. 111 c.p.c., nel processo avente ad oggetto la validità, la risoluzione o l’esecuzione di un contratto preliminare, relativo allo stesso bene, stipulato in precedenza tra il dante causa ed un terzo, non si è ancora stabilizzato un orientamento univoco in sede di legittimità (anche se la questione era stata rimessa all’attenzione delle Sezioni Unite che peraltro, sollevando d’ufficio una eccezione di giudicato interno sulla qualificazione dell’intervento dell’acquirente, non hanno avuto modo di esplicare la loro funzione di regolazione dei conflitti: v. Cass. Sez. Un. 23. 299/2011 su ordinanza di rimessione n. 10747/2010). In alcune pronunzie (Cass. n. 12305/2012; Cass. n. 8316/2003; Cass. n. 4321/1989), infatti, si è affermato che la disciplina della successione a titolo particolare nel processo si attui non solo quando sia oggetto di trasferimento pendente judicio, il medesimo diritto controverso ma in ogni caso in cui l’alienazione comporti, per un rapporto di derivazione sostanziale, il subingresso dell’avente causa nella stessa posizione giuridica — attiva o passiva — dedotta in giudizio (secondo Cass. n. 12305/2012, in particolare, la successione a titolo particolare nel diritto controverso, di cui all’art. 111 c.p.c., alla luce di un’interpretazione costituzionalmente orientata dal principio del giusto processo, coniugato con il diritto di difesa, si ha indipendentemente dalla natura, reale o personale, dell’azione fatta valere tra le parti originarie, dovendosi garantire all’acquirente, il quale intenda intervenire nel processo, le stesse possibilità di difesa spettanti al suo dante causa contro le deduzioni avversarie, e potendosi, invece, rivelare per lo stesso acquirente pregiudizievole la soggezione all’efficacia riflessa della sentenza inter alios, impugnabile soltanto nell’ambito delle difese esercitate dall’alienante); in altre pronunzie, per contro, è stato ritenuto che non possa delinearsi una successione nel diritto controverso, a causa dell’eterogeneità delle situazioni soggettive fatte valere nel giudizio, nel caso in cui si discuta della esecuzione o della risoluzione o della invalidità di un preliminare di vendita, atteso che, verificatasi la alienazione ad un terzo del bene, la situazione legittimante l’intervento di quest’ultimo in giudizio sarebbe relativa alla proprietà mentre quella posta a base dell’azione di esecuzione o di risoluzione o di invalidità del preliminare avrebbe natura personale (Cass. n. 1233/2012 ; Cass. n. 5781/2009; Cass. n. 1128/1993).

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

CORTE DI APPELLO DI BOLOGNA

Terza Sezione Civile

La Corte di Appello nelle persone dei seguenti magistrati:

dott. Roberto Aponte – Presidente relatore

dott. Pietro Guidotti – Consigliere

dott. Anna De Cristofaro – Consigliere

ha pronunciato la seguente

SENTENZA

nella causa civile in grado di appello iscritta al n. r.g. 919/2013

promossa da

YY, rappresentato e difeso dagli avv.ti Rita Rolli e Stefano Rolli, elettivamente domiciliato presso l’avv. Rita Rolli in Bologna, via Santo Stefano 17

appellante

contro

‘ALFA’ SRL, in persona del legale rappresentante, con sede in Massa, via (omissis), (omissis)

appellata contumace

‘EPSILON’ SRL, in persona del legale rappresentante, con sede in Carrara, via (omissis), (omissis)

appellata contumace

In punto a

“appello contro la sentenza del tribunale di Ravenna

338 del 23/4/2012″

CONCLUSIONI

L’appellante YY:

“Voglia l’Ecc.ma Corte d’Appello di Bologna, contrariis rejectiis, previa parziale riforma della sentenza n. 338/12 pronunciata inter partes dal Tribunale di Ravenna, pubblicata in data 23 aprile 2012, non notificata:

– nel merito dare atto, per i motivi tutti esposti nell’atto di appello e nelle successive memorie e difese che si dimetteranno in atti, del grave inadempimento del contratto preliminare del 14 giugno 2000 da parte di ‘Alfa’ s.r.l. con il concorso di ‘Epsilon’ s.r.l. per i fatti indicati negli scritti difensivi in atti e conseguentemente condannare ‘Alfa’ s.r.l. e ‘Epsilon’ s.r.l., in persona dei rispettivi legali rappresentanti pro tempore, sia singolarmente sia in solido tra loro, a risarcire al Sig. YY la somma di Euro 185.959,16, ovvero quella maggior o minor somma ritenuta di giustizia, oltre interessi e rivalutazione monetaria;

– sempre nel merito dare atto della mancata consegna del rilascio della licenza di abitabilità e delle attestazioni di conformità degli impianti elettrico e idrico sanitario e della presenza di gravi vizi costruttivi nell’immobile oggetto di causa e conseguentemente

condannare ‘Alfa’ s.r.l. e ‘Epsilon’ s.r.l., in persona dei rispettivi legali rappresentanti pro tempore, sia singolarmente sia in solido tra loro, al risarcimento di tutti i danni, nessuno escluso, e tutti rivendicabili, pari alla somma di euro 40.000,00 ovvero quella maggior o minor somma ritenuta di giustizia, subiti dal Sig. YY, oltre interessi e rivalutazione monetaria. Con riconoscimento, sulle somme accordate a favore di YY, in primis del maggior danno almeno da perdita di valore della moneta con imputazione poi degli interessi.

Con vittoria di spese, competenze ed onorari afferenti entrambi le fasi del giudizio, oltre a 15% T.F., CPA ed IVA come per legge.“.

MOTIVI DELLA DECISIONE

1.– YY conveniva in giudizio, davanti al Tribunale di Ravenna, la ‘Alfa’ s.r.l. esponendo di avere concluso con la convenuta, in data 14/6/2000, quale promissario acquirente, un contratto preliminare di compravendita avente ad oggetto un appartamento sito in un complesso immobiliare, all’epoca ancora in costruzione, posto a (omissis), (Ravenna), per il prezzo di lire (£.) 240.000.000; di avere corrisposto alla promittente venditrice la somma complessiva di lire (£.) 238.000.000 (€ 122.916,74); che la promittente venditrice, pur avendo consegnato nel 2002 l’immobile, peraltro ancora non ancora completo perché privo dell’abitabilità ed affetto da vizi, non aveva adempiuto l’obbligo di concludere il contratto definitivo.

Chiedeva pertanto, ai sensi dell’art. 2932 c.c., la pronuncia di sentenza che tenesse luogo del contratto non concluso e la condanna della convenuta al risarcimento dei danni derivanti da difetti di costruzione, dalla mancanza di dichiarazione di abitabilità e di dichiarazione di conformità dell’impianto elettrico, idrico e sanitario.

L’atto di citazione era trascritto nei registri immobiliari in data 25/6/2005.

2.– Nella contumacia della convenuta la causa era istruita con produzioni documentali, assunzione di prova testimoniale ed espletamento di c.t.u.

In corso di istruttoria emergeva che con atto di vendita a rogito notaio G(omissis) di (omissis) [ recte : località in provincia di Ravenna ; NdRedattore ] in data (omissis)/3/2006, rep. n. (omissis), trascritto a Ravenna il (omissis)/3/2006, la ‘Alfa’ s.r.l. aveva venduto l’immobile promesso in vendita al YY alla ‘Beta’ Costruzioni con sede in Imola, società che successivamente si era trasformata in ‘Gamma Delta’ Immobiliare s.r.l. (ora ‘Epsilon’ s.r.l.) con sede in Argenta.

2.1- Nelle more del giudizio l’immobile era sottoposto ad esecuzione su istanza della Cassa dei Risparmi di Bologna s.p.a., creditrice ipotecaria della S.r.l. ‘Alfa’ e, all’esito di vendita senza incanto, era aggiudicato a YY al prezzo di € 185.959,16.

2.2- All’udienza del 16/3/2010 l’attore, assistito da nuovi difensori, chiedeva di esse-re autorizzato a chiamare in causa la terza acquirente ‘Epsilon’ s.r.l. (già ‘Beta’ Costruzioni s.r.l. e ‘Gamma Delta’ Immobiliare s.r.l.), autorizzazione che era concessa dal giudice.

3.– Nella contumacia (anche) della chiamata in causa, il Tribunale, con sentenza n. 338/12 pubblicata in data 23/4/2012:

– dichiarava cessata la materia del contendere sulla domanda di trasferimento dell’immobile ex art. 2932 c.c.;

– condannava ‘Alfa’ S.r.l. al pagamento in favore di YY dell’importo complessivo di € 184.926,24 oltre interessi dalla domanda;

– condannava ‘Alfa’ S.r.l. al pagamento in favore di YY, a titolo di risarcimento del danno, della ulteriore somma di € 5.400,00 oltre interessi sulla somma rivalutata alla mora secondo indici ISTAT e rivalutata di anno in anno fino alla pubblicazione della sentenza ed oltre interessi sulla somma come sopra determinata dalla pubblicazione al saldo;

– condannava ‘Alfa’ S.r.l. a rimborsare all’attore le spese di lite;

– rigettava la domanda di risarcimento del danno proposta nei confronti della terza chiamata.

3.1- Il Tribunale, nel motivare la decisione, osservava:

– che, a seguito dell’acquisto dell’immobile oggetto di causa da parte del promissario acquirente (per effetto dell’aggiudicazione del bene nel processo esecutivo promosso dalla Banca), era cessata la materia del contendere in ordine alla domanda di trasferimento del bene ex art. 2932 c.c.;

– che era evidente la responsabilità contrattuale della convenuta nei confronti del YY, il quale, a causa del rifiuto della promettente venditrice di addivenire alla conclusione del contratto definitivo, era stato costretto a pagare una somma ben maggiore rispetto a quella concordata per l’acquisto dell’immobile: la convenuta doveva pertanto essere condannata a pagare all’attore la differenza tra il prezzo concordato e le somma effettivamente sostenute per l’acquisto dell’immobile (differenza pari a € 184.926,24), oltre all’importo dei danni per vizi dell’immobile quantificati, sulla base della c.t.u., in € 5.400,00;

– che non era invece ravvisabile responsabilità della terza chiamata, il cui acquisto (trascritto successivamente alla trascrizione della domanda giudiziale proposta da YY) non era opponibile all’attore e che pertanto non avrebbe potuto in alcun modo recare danno all’attore stesso.

4.– Avverso tale sentenza YY ha proposto appello con il quale si duole del rigetto della domanda proposta nei confronti della terza chiamata e della liquidazione in misura insufficiente dei danni subiti per i vizi dell’immobile.

4.1- In particolare l’appellante deduce che:

per effetto della cessione dellareslitigiosa a ‘Epsilon’ s.r.l. si sarebbe verificata una successione a titolo particolare, di quest’ultima, nel diritto controverso, con la conseguenza che le domande svolte nei confronti di ‘Alfa’ s.r.l. dovrebbero ritenersi estese al successore, subentrato in tutti i diritti e gli obblighi correlati al rapporto; la sentenza di condanna della società convenuta dovrebbe pertanto “..ritenersi esplicativa dei suoi effetti diretti … anche nei confronti di ‘Epsilon’ s.r.l. in solido con ‘Alfa’ s.r.l. ..”;
il Tribunale, nel rigettare la domanda proposta nei confronti di ‘Epsilon’s.r.l., avrebbe omesso di considerare numerosi elementi indicativi del fatto che la stessa, al momento dell’acquisto dell’immobile, era certamente consapevole della precedente trascrizione della domanda giudiziale proposta nei confronti della venditrice ed aveva operato al fine di agevolare le condotte di ‘Alfa’s.r.l.;

III. il Tribunale avrebbe omesso di considerare che il residuo dell’esecuzione forzata sull’immobile di € 62.551,51 (residuo del prezzo ricavato dalla vendita dell’immobile in sede esecutiva una volta soddisfatto il credito ipotecario della Banca procedente), sarebbe stato corrisposto a ‘Epsilon’ s.r.l. il cui acquisto non era opponibile ad esso appellante: ‘Epsilon’ s.r.l. avrebbe dovuto quindi essere condannata a pagare il predetto importo;

i danni per il mancato rilascio della licenza di abitabilità e delle attestazioni di conformità degli impianti dell’immobile sarebbero stati liquidati dal Tribunale recependo in modo acritico le risultanze e valutazioni del c.t.u., mentre avrebbero dovuto essere liquidati in almeno € 40.000,00.

5.– Nella contumacia degli appellati, la causa, trattenuta in decisione all’udienza del 28/11/2017, è stata rimessa in trattazione a seguito della cessazione dal servizio del giudice ausiliario relatore.

All’udienza del 16/10/2018, previa nomina di nuovo relatore, è stata nuovamente trattenuta in decisione.

******

6.– L’appello è infondato.

6.1.1- Per quanto riguarda il primo motivo di gravame, osserva la Corte che sulla questione se l’acquirente di un immobile debba o meno essere considerato successore nel diritto controverso, agli effetti dell’art. 111 c.p.c., nel processo avente ad oggetto la validità, la risoluzione o l’esecuzione di un contratto preliminare, relativo allo stesso bene, stipulato in precedenza tra il dante causa ed un terzo, non si è ancora stabilizzato un orientamento univoco in sede di legittimità (anche se la questione era stata rimessa all’attenzione delle Sezioni Unite che peraltro, sollevando d’ufficio una eccezione di giudicato interno sulla qualificazione dell’intervento dell’acquirente, non hanno avuto modo di esplicare la loro funzione di regolazione dei conflitti: v. Cass. Sez. Un. 23. 299/2011 su ordinanza di rimessione n. 10747/2010). In alcune pronunzie (Cass. n. 12305/2012; Cass. n. 8316/2003; Cass. n. 4321/1989), infatti, si è affermato che la disciplina della successione a titolo particolare nel processo si attui non solo quando sia oggetto di trasferimento pendente judicio, il medesimo diritto controverso ma in ogni caso in cui l’alienazione comporti, per un rapporto di derivazione sostanziale, il subingresso dell’avente causa nella stessa posizione giuridica — attiva o passiva — dedotta in giudizio (secondo Cass. n. 12305/2012, in particolare, la successione a titolo particolare nel diritto controverso, di cui all’art. 111 c.p.c., alla luce di un’interpretazione costituzionalmente orientata dal principio del giusto processo, coniugato con il diritto di difesa, si ha indipendentemente dalla natura, reale o personale, dell’azione fatta valere tra le parti originarie, dovendosi garantire all’acquirente, il quale intenda intervenire nel processo, le stesse possibilità di difesa spettanti al suo dante causa contro le deduzioni avversarie, e potendosi, invece, rivelare per lo stesso acquirente pregiudizievole la soggezione all’efficacia riflessa della sentenza inter alios, impugnabile soltanto nell’ambito delle difese esercitate dall’alienante); in altre pronunzie, per contro, è stato ritenuto che non possa delinearsi una successione nel diritto controverso, a causa dell’eterogeneità delle situazioni soggettive fatte valere nel giudizio, nel caso in cui si discuta della esecuzione o della risoluzione o della invalidità di un preliminare di vendita, atteso che, verificatasi la alienazione ad un terzo del bene, la situazione legittimante l’intervento di quest’ultimo in giudizio sarebbe relativa alla proprietà mentre quella posta a base dell’azione di esecuzione o di risoluzione o di invalidità del preliminare avrebbe natura personale (Cass. n. 1233/2012 ; Cass. n. 5781/2009; Cass. n. 1128/1993).

6.1.2- La questione, peraltro, è stata posta ed affrontata in relazione alla possibilità o meno di ravvisare la legittimazione del terzo acquirente ad intervenire nel giudizio pendente tra le parti del preliminare e di impugnare la sentenza pronunciata inter alios; in relazione, cioè, alle pretese del terzo acquirente sul bene oggetto del contratto preliminare ed al fine di dirimere la controversia sui contrapposti diritti vantati dal promissario e dal terzo acquirente sul medesimo bene.

In altre parole, anche l’orientamento che offre risposta positiva al quesito sopra indicato, ritiene che si verifichi una successione a titolo particolare del terzo acquirente nella posizione giuridica riguardante la pretesa sul bene e non già nelle obbligazioni nascenti, in capo al promittente venditore, per effetto del contratto preliminare. Il terzo acquirente del bene promesso in vendita ad un terzo, cioè, non subentra nel contratto preliminare e non risponde, nei confronti del promissario, dell’inadempimento del promittente venditore, ma può solo intervenire per opporsi alla pretesa del promissario acquirente e far accertare il proprio diritto sul bene.

L’assunto dell’appellante, secondo cui gli effetti della sentenza di condanna della promittente venditrice ‘Alfa’ s.r.l. al risarcimento del danno per inadempimento contrattuale dovrebbero essere “..estesi..” al terzo acquirente, è dunque, per le ragioni suesposte, privo di fondamento.

6.2- Anche il secondo ed il terzo motivo, che devono essere esaminati congiuntamente perché si fondano sul presupposto di una pretesa responsabilità del terzo acquirente quale ipotizzato concorrente nella condotta della promittente venditrice, sono infondati.

6.2.1- A prescindere dal rilievo che la richiesta di condanna di ‘Epsilon’ s.r.l. al risarcimento del danno integra domanda nuova la cui inammissibilità non è stata rilevata dal Tribunale (YY, con l’atto di chiamata in giudizio di ‘Epsilon’ s.r.l., si limitò a ribadire, anche nei suoi confronti, la richiesta di trasferimento dell’immobile ex art. 2932 c.c., con espressa riserva di agire in separato giudizio per il risarcimento di eventuali danni), osserva la Corte che il Tribunale ha correttamente rilevato che l’acquisto operato da ‘Epsilon’ s.r.l. non era opponibile al promissario acquirente perché trascritto successivamente alla trascrizione dell’atto di citazione contenente la domanda di esecuzione in forma specifica del contratto preliminare ai sensi dell’art. 2932 c.c. e che, pertanto, del danno subito dall’attore (corrispondente al maggior esborso sostenuto per l’acquisto del bene rispetto al prezzo pattuito con il contratto preliminare) il terzo acquirente non può essere ritenuto responsabile (trattandosi di danno alla cui causazione la condotta del terzo acquirente non ha in alcun modo contribuito).

Del tutto inconferente, per le ragioni ora esposte, è il richiamo dell’appellante alla giurisprudenza che, nell’ipotesi di doppia alienazione, afferma la responsabilità extracontrattuale del secondo acquirente che, consapevole di una precedente vendita, provveda a trascrivere il proprio acquisto anteriormente rendendosi in tal modo compartecipe dell’inadempimento dell’alienante per l’apporto dato nel privare di effetti il primo acquisto.

6.2.2- Né, per giungere a diversa conclusione, può attribuirsi rilievo al fatto che ‘Epsilon’ s.r.l. (che ha acquistato da ‘Alfa’ s.r.l. non la sola porzione immobiliare già promessa in vendita, ma tredici porzioni immobiliari del complesso residenziale costruito dalla venditrice al prezzo complessivo di € 558.00,00 oltre iva) fosse consapevole del precedente vincolo contrattuale di ‘Alfa’ con YY e della trascrizione della domanda giudiziale riguardante l’appartamento oggetto di causa (e dell’iscrizione dell’ipoteca in favore della Cassa di Risparmio in Bologna s.p.a.).

L’acquisto di un immobile sul quale risulta una precedente trascrizione di domanda diretta ad ottenere l’esecuzione in forma specifica dell’obbligo a contrarre determina una situazione pregiudizievole per l’acquirente e non per chi quella domanda ha trascritto, posto che “..la trascrizione della sentenza che accoglie la domanda prevale sulle trascrizioni e iscrizioni eseguite contro il convenuto dopo la trascrizione della domanda..” (art. 2652, 1° comma n. 2 c.c.). La posizione dell’attore, in altre parole, proprio perché la vendita successiva non può essergli opposta in caso di accoglimento della domanda, non è sotto alcun profilo pregiudicata dalla vendita trascritta posteriormente alla trascrizione dell’atto di citazione.

6.2.3- D’altro canto, anche il fatto che l’esecuzione immobiliare da parte dell’istituto di credito titolare di ipoteca sia stata effettuata nei confronti di ‘Epsilon’ s.r.l. anziché della ‘Alfa’ s.r.l. (come sarebbe avvenuto ove non vi fosse stata la vendita tra queste due società) non ha comportato un pregiudizio per la posizione del promissario acquirente, che in ogni caso non avrebbe potuto vantare alcuna pretesa sulle somme residuate dall’esecuzione.

7.– Il quarto motivo di appello è inammissibile perché generico.

L’appellante si è limitata a sostenere che l’importo dei danni stimati dal c.t.u. è “..insufficiente..” e che “..è di tutta evidenza che i danni conseguenti alla comprovata mancanza di abitabilità non possono essere limitati alla esigua somma di € 5.400,00..”, senza svolgere alcuna specifica critica alle argomentazioni del c.t.u. (fatte proprie dal Tribunale) e senza neppure indicare diversi criteri di quantificazione.

8.– Per le ragioni suesposte l’appello deve essere respinto.

Non essendosi costituite le appellate, non vi è luogo a provvedere sulle spese sostenute dall’appellante (che rimangono a suo carico).

Deve darsi atto che ricorrono i presupposti di cui all’art. 13 comma 1 quater d.p.r. 20/5/2002 n. 115 per il versamento, da parte dell’appellante, dell’ulteriore importo del contributo unificato pari a quello dovuto per l’appello.

P.Q.M.

La Corte

a) rigetta l’appello proposto da YY contro la sentenza del Tribunale di Ravenna n. 338/12 pubblicata il 23/4/2012; nulla sulle spese;
b) dà atto che ricorrono i presupposti di cui all’art. 13 comma 1quaterp.r. 20/5/2002 n. 115 per il versamento, da parte dell’appellante, dell’ulteriore importo del contributo unificato pari a quello dovuto per l’appello.

Così deciso in Bologna, il 26 ottobre 2018, nella camera di consiglio della terza sezione civile della Corte d’Appello.

Il Presidente est.

Roberto Aponte